Porozumění novému programu Informátorů SEC: Rozdělení nejrozsáhlejších odměn v historii USA

Susan Lyon

Myslíte si, že jste příliš nadšeni, když jste obdrželi oh, tak pořádaná kontrola vrácení daně od IRS každý duben? Toto vrácení 3000 dolarů za peníze je v porovnání s 104 miliony dolarů, které IRS právě zaplatil bývalému bankéři UBS Bradleymu Birkenfeldovi za informátora, který poskytl cenné informace z IRS, které vedly k obrovské dohodě s UBS. Program informátorů IRS je však jen jeden kus hádanky - a je pomalý, starý a rezavý, nemluvě o kontroverzním.

Abychom zlepšili náš systém podávání zpráv o podvodech na národní úrovni, Dodd-Frank Act z roku 2010, jedna z největších účtů týkajících se finančních reforem v historii USA, vytvořila novou kancelář informátorů v rámci Komise pro cenné papíry (SEC) více. Tento program se pokouší překonat existující programy informátorů tím, že umožní informátorům oznamovat podvody s cennými papíry, a to jak s finančními pobídkami, tak s ochranou proti odvetným opatřením, pokud se jejich tip uskuteční.

Dodd-Frank zahájil novou éru výpovědi tím, že se zaměřil konkrétně na podvody s cennými papíry. Podle zákona o IRS mohl Birkenfeld obdržet rekordní odměnu, ale také musel trpět čtyřiceti měsíční vězení a pětročním počátkem od okamžiku, kdy byl případ zahájen. Bylo by možné, že se věci ukázaly jinak, kdyby podle něj podal nový podpis programu SEC?

Kdo může hvízdat?

Oznamovatelem je každá osoba, která hlásí zneužití nebo podvod v instituci (soukromé nebo veřejné). Federální vláda se snaží od roku 1800 zajistit práva a ochranu informátorů. Během období občanské války mnoho vládních smluvních partnerů spáchalo činy "falešného tvrzení" z poskytování nefunkčního vybavení nad účtování předem dohodnutých smluv. Tyto podvody vedly k přijetí zákona o nepravdivých tvrzení z roku 1863, známého také jako "Lincolnův zákon", který předcházel tomu, že informátor má nárok na část jakékoli peněžité pokuty, která je výsledkem jednání oznamovatele.

Dodd-Frank Wall Street Reforma a ochrana spotřebitele zákon:

Došlo k několika pokusům o vytvoření speciálních podvodů ve finančních sférách, konkrétně s ochranou před odplaty, kterou nyní Dodd-Frank dělá nejlépe:

• § 922 zákona stanovil kritické pobídky k předávání informátorů, včetně (1) finanční kompenzace, jakož i (2) právní ochrany před trestními sankcemi.
• Jednotlivci, kteří vykazují cenné informace SEC nebo DOJ o podvodech s cennými papíry, jako jsou obchodování zasvěcených osob, podvody, praní špinavých peněz atd., Mají nárok na až 30% veškerých smluv, které vedou k platbám vybíraným za platby ve výši 1 milionu dolarů.
• První příjemce programu informátorů SEC obdržel výplatu 50 000 dolarů 21. srpna 2012; oficiální tisková zpráva uvedla, že představuje 30% vybrané sankce.

IRS versus SEC:

Zatímco na straně IRS bylo věc Birkenfeldův vlastní zatčení a následná výplata jenom jedním případem v nedávné slevě federálních vyšetřování korupčního jednání. Birkenfeldova odměna podle čísel:

• Birkenfeld strávil 15 let a pracoval v různých švýcarských bankách. Během jeho práce pracoval pro UBS, když si uvědomil, že banka výslovně porušuje podmínky smlouvy uzavřené s IRS.
• V roce 2005 oznámil Birkenfeld své obavy ohledně postupů bankovního giganta vůči interním orgánům UBS. Birkenfeld odstoupil ze své pozice později ten rok.
• Po několika neúspěšných pokusech o provedení dotazu interně v UBS se Birkenfeld v roce 2007 sešel s úředníky ministerstva spravedlnosti (DOJ).
• Informace poskytnuté společností Birkenfeld vedly šetření DOJ, které vedlo k pokutě ve výši 780 milionů dolarů uložené proti společnosti UBS. Pokuta byla výsledkem probíhajícího případu, který banku podnítil k podpoře protiprávních postupů, které brání daňovým únikům.
• UBS uhradila pokutu a odhalila identitu asi 4 500 držitelů účtů podezřelých ze srážky daní z IRS.
• Birkenfeld se zavázala k jednomu spiknutí, aby oklamal vládu a byl odsouzen na 40 měsíců ve vězení v roce 2009.
• Aktuální stav Birkenfeldu: z vězení, pod domem, a 104 milionů dolarů bohatší.

Názory odborníků: Co je další pro informování o whistleblowingu?

Program oznamovatele Dodd-Frank Act, založený v rámci SEC, je posledním pokusem o posílení a zrychlení federálních programů informátorů. Zatímco DOJ, SEC a IRS pokračují v prosazování svých vlastních programů oznamování, debata o řádné odplatě a důsledcích pro takové informátory se zuří.

Zeptáme se odborníků: je nový program SEC účinný a je lepší než starý program IRS?

• Eva Marie Carney, partnerka na adrese RK & O LLP a bývalý asistent generálního advokáta v SEC, upozorňuje na výhody, které mohou anonymně hlásit podvodům vůči společnosti SEC:

"Dodd-Frank Whistleblower program, jak je implementován SEC, nabízí výhodu anonymního hlášení SEC prostřednictvím právníka. To není výslovná součást programu IRS whistleblower a věřím, že tento program bude velmi atraktivní. Je to neobvyklý člověk, který učiní zprávu, pokud to znamená, že jeho nebo její práce bude ohrožena nebo že bude docházet k obtěžování na pracovišti, nebo bude mít za následek další jemnější odvetná opatření - takže schopnost anonymně hlásit podezření z nesprávného jednání je významná.

Také v reakci na mnoho hlasů vyvolávajících obavu, že SEC nenapíše pravidla implementující program, které účinně podkopávají programy vnitřní shody a vytvoří irelevantní systémy, které společnosti zavedly, jejichž účelem je odradit, identifikovat a napravovat porušování předpisů, pravidla oznamovatele SEC povzbuzují (nevyžadují) interní hlášení. Jiné systémy informátorů - např. Zákon o nepravdivých tvrzeních a zákon o informování IRS - neposkytují výslovně podněty pro interní hlášení.

Cílem programu Dodd-Frank Whistleblower je odhalit a odradit podvody. Program byl hnacím motorem firem a poradenských firem (moje klientská základna), kteří se více než kdy jindy snažili povzbudit zaměstnance, aby se na vnitřním trhu a co nejdříve dostali se zprávami o dodržování předpisů. Takže v tomto ohledu si myslím, že funguje. Organizace vylepšují své interní programy informování, včetně jejich vyšetřování obav - pracují mnohem intenzivněji na tom, jak probíhají problémy na zemi. Také dělají významně více zpráv o povzbuzování zaměstnanců k tomu, aby zvýšili vnitřní a včasné obavy o dodržování předpisů. Zaměřují se na informování o spravedlnosti a důkladnosti jejich vyřizování obav týkajících se dodržování předpisů zaměstnanců, které specifikují proces, takže o tom není žádné tajemství a že je jasné, že odvetu proti těm, kteří hlásí vnitřní přestupky, nebude tolerována."

• Tom Devine, právní ředitel společnosti Projekt vládní odpovědnosti, vysvětluje, jak SEC provedla zlatý standard programů informátorů tím, že chránila informátora před průmyslovou odvetnou:

"I když je stále příliš brzy přesně říct, kolik daňových poplatníků ušetří v důsledku programu, SEC velmi dobře pracovala a vytvořila vyvážené předpisy na ochranu informátorů navzdory intenzivnímu průmyslovému tlaku naopak. Sazby zpřístupnění v rámci tohoto programu vyvrcholily.

Informační program SEC se velmi liší od programu, který předtím stanovil IRS, neboť poskytuje ochranu proti odvetným opatřením, což IRS program neudává. Program Dodd-Frank má ochranu osvědčených postupů při informování, zatímco pokud se podíváte na nedávnou výplatu společnosti Birkenfeld ze strany IRS, odvolací soud mu také žaloval za jeho zapojení. Dodd-Frank má tři oddíly proti odplatu proti podvodům a jeho práva na nejlepší praxi se týkají všeho."

• Profesor Larry Hamermesh, prof Widener Law a ředitel institutu firemního a obchodního práva v Delaware, tvrdí, že program SEC byl vytvořen jako rozumná rovnováha mezi konkurenčními zájmy, ale je příliš brzy vědět, zda bude fungovat lépe než starší programy:

"Jedna věc, kterou Kongres viděl a chtěl opravit, byl jednoznačně nedostatečný motivační systém pro informátory, kteří byli svědky korupčního jednání. Takže se rozhodli účinně vydělat "mrkev" - část peněz získaných v důsledku informací, které informátor poskytl.

Velkou otázkou je, jak to bude fungovat s interními korporátními stížnostmi a reportingovými programy, které již existují. Firmy se obávaly, že program SEC bude mít vítr z plachty, ale program může ve skutečnosti posílit interní praktiky, protože tentýž člověk může nyní hlásit jak uvnitř, tak SEC. Komise vykonala obdivuhodnou práci, která mezi nimi stanovila přiměřenou rovnováhu, aby harmonizovala dva mechanismy. Nyní jsme viděli dvě žádosti adresované, ale SEC nemůže říkat mnohem víc o tom, jak funguje program, aniž by hrozil anonymity informátorů."

• Profesor Richard Moberly, spolupracovník děkana na Právnická fakulta University of Nebraska, bere na vědomí jedinečné aspekty programu SEC, který zřídil Dodd-Frank, který poskytuje jak silnou odvetnou ochranu, tak i finanční pobídky:

"Dodd-Frank se snaží řešit jiný druh podvodu, než zákon IRS a False Claims Act; zatímco ty, které se zaměřují na daňové úniky a vládní podvody, se nový program SEC, který založil Dodd-Frank, zabývá především podvody v oblasti cenných papírů. Modelovaný zčásti na historickém úspěchu FCA (mezitím IRS byl v ohni za to, že nedělá dost), Dodd-Frank poskytuje jak finanční podnět pro hlášení podvodů a současně zvyšuje ochranu proti odvetu pro ty, kteří o něm hlásí.

Dodd-Frank však jde dál, a to tím, že zřídí Úřad informátora, konkrétně pro vyšetřování tipů; existuje specifická infrastruktura a rozpočet, aby se zabránilo ztrátám v byrokracii. Podle mého názoru je důležité, aby se tipy dostaly přímo do SEC, aby se zvýšila jejich šance na slyšení. Dále myslím, že existují stále rostoucí důkazy o tom, že ochrana proti odvetu byla nezbytná, ale nestačí na předkládání kvalitních informací a doufá, že tento nový program bude kombinovat obě."

• Profesor Geoffrey Rapp, Harold A. Anderson profesor práva a hodnot na University of Toledo vysoká škola práva, upozorňuje na klíčové rozdíly mezi programy SEC, IRS a FCA:

"Mezi programy SEC (Dodd-Frank) a IRS stojí dva rozdíly.Za prvé, odměny informátorů společnosti Dodd-Frank jsou spuštěny na základě úrovně sankcí uložených proti podvodníkovi z podvodu. Jak zákon o nepravdivých nárocích ("False Claims Act", FCA), tak programy IRS jsou spojeny s mírou podvodu. V případě FCA neexistuje minimální úroveň podvodu, která by potřebovala informátorovi, aby získal odměnu (i když pokud podvod není dostačující k tomu, aby byl zaručen čas advokáta, je nepravděpodobné, že tam bude oblek). V případě programu IRS jsou vyžadovány minimální úrovně podvodů. Program Dodd-Frank však souvisí s úrovní sankcí, které SEC získal.

Existují dva důsledky - zaprvé, musíme počkat na konečné rozhodnutí, abychom věděli, jaká bude tato sankce; zadruhé, program Dodd-Frank, ve srovnání s ostatními dvěma, není tak úzce sladěný s podvodem podvodníka k závažnosti podvodu. Je běžné, že se v případech SEC nachází méně než 1 milion dolarů v sankcích a SEC často používá jiné nepeněžní přístupy k postihu pachatelů.

Na základě toho, co jsem viděl v médiích, SEC dostává mnohem větší počet kvalitních tipů než před Dodd-Frank. V tomto smyslu se zdá, že existence zákona změnila nadšení informátorů za to, že vládě upoutávala informace. Myslím, že uvidíme poměrně málo zaplacených, ale to neznamená, že statut nefunguje.

Kongres by měl zvážit rozšíření programu Dodd-Frank a dávání informátorů takovým způsobem, jakým mají pravdu v kontextu zákona o nepravdivých tvrzeních, aby vedli soudní spory, i když se SEC odmítne zapojit. Obávám se, že SEC by mohla zůstat překážkou pro informátory - ačkoliv zatím můj předběžný smysl je, že SEC bere mandát, který Dodd-Frank dal zcela vážně. Také bych rád viděl, že SEC by měla mít možnost uhradit odměny odměny i tam, kde jsou získány méně než 1 milion dolarů v sankcích."